Aisenbrey Die Preisfindung im Übernahmerecht

Preisregeln, Umgehungen und Optimierung
1. Auflage 2017
ISBN: 978-3-8452-8642-6
Verlag: Nomos
Format: PDF
Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)

E-Book, Deutsch, Band 66, 320 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm

Reihe: Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht

Wesentliches Merkmal eines Pflicht- bzw. Übernahmeangebots ist der Preis, der den Angebotsadressaten für ihre Beteiligungen an der Zielgesellschaft angeboten wird. Anders als andere Gesetze sieht das WpÜG in § 31 Abs. 1 nicht nur vor, dass dieser Preis „angemessen“ sein muss, sondern hält mit den Preisregeln in § 31 WpÜG und der WpÜG-AngebotsVO auch konkrete Vorgaben bereit, anhand derer der Preis zu bestimmen ist. Diese Preisregeln sind aufgrund der ihnen innewohnenden Interessengegensätze besonders konfliktträchtig.

Die Autorin untersucht die Preisregeln auf deren Inhalt und ihre (vermeintlichen) Schwächen. Mit Blick auch auf andere Rechtsordnungen untersucht die Autorin, welche Optimierungsmöglichkeiten existieren, um tatsächlich den „angemessenen Preis“ zu finden. Die Untersuchung schließt dabei nicht nur das materielle Übernahmerecht sondern auch prozessual neue Wege ein, um die Preisfindung zu optimieren.

Autoren/Hrsg.

Aisenbrey, Mareike

Fachgebiete

• Rechtswissenschaften Wirtschaftsrecht Handels- und Gesellschaftsrecht Allgemeines Unternehmensrecht, Unternehmenskauf und -bewertung, M & A

Inhaltsverzeichnis

1;Cover;1
2;A. Gegenstand und Ziel der Untersuchung;21
3;B. Entstehungsgeschichte und Hintergrund;27
3.1;I. Entstehungsgeschichte;27
3.1.1;1. Vorgänger des WpÜG und Entwicklung des Übernahmerechts in Deutschland;27
3.1.2;2. Europäische Harmonisierung;30
3.1.3;3. Weitere Entwicklung;34
3.2;II. Rechtsökonomischer Hintergrund;37
3.2.1;1. Motive für Unternehmensübernahmen;37
3.2.2;2. Gesamtwirtschaftliche Betrachtung;41
3.2.3;3. Erforderlichkeit der Regulierung;42
3.2.3.1;a) Die widerstreitenden Interessen;43
3.2.3.2;b) Die Verhandlungssituation;44
3.2.3.3;c) Umsetzung dieser Ziele im WpÜG;49
3.2.4;4. Schutzbedürfnis;52
3.3;III. Rechtspolitisches Ziel;52
3.4;IV. Fazit;55
4;C. Die Preisfindung;56
4.1;I. Die Übernahmerichtlinie zur Preisfindung;57
4.2;II. Die deutschen Regeln;58
4.2.1;1. Grundsätze im deutschen Übernahmerecht;59
4.2.1.1;a) Gleichbehandlung;60
4.2.1.2;b) Beschleunigung;64
4.2.1.3;c) Neutralität;66
4.2.2;2. Die Preisregeln;67
4.2.2.1;a) Der angemessene Mindestpreis;68
4.2.2.1.1;aa) Wortlaut;70
4.2.2.1.2;bb) Vergleich mit anderen Regelungen;71
4.2.2.1.2.1;(i) § 27 WpÜG;71
4.2.2.1.2.2;(ii) Barabfindungsregeln außerhalb des Übernahmerechts;73
4.2.2.1.3;cc) Ergebnis;76
4.2.2.2;b) Die Gleichpreisregeln;76
4.2.2.2.1;aa) Erwerb im Sinne der Gleichpreisregeln;76
4.2.2.2.2;bb) Vorerwerb;78
4.2.2.2.3;cc) Parallelerwerb;79
4.2.2.2.4;dd) Nacherwerb;81
4.2.2.2.5;ee) Bestimmung des »gleichen Preises«;84
4.2.2.3;c) Die Börsenpreisregel;87
4.2.2.3.1;aa) Börsennotierung im Inland;87
4.2.2.3.2;bb) Börsennotierung im Ausland;92
4.2.2.4;d) Die Unternehmensbewertungspreisregel;94
4.2.2.4.1;aa) Grundlegendes;94
4.2.2.4.2;bb) Methode;95
4.2.2.5;e) Die Meistbegünstigungspreisregel;98
4.2.2.6;f) Preisfindung außerhalb der Preisregeln?;99
4.2.2.6.1;aa) Wortlaut;99
4.2.2.6.2;bb) Gesetzesmaterialien;100
4.2.2.6.3;cc) Systematik;100
4.2.2.6.4;dd) Sinn und Zweck;101
4.2.2.6.5;ee) Richtlinienkonforme Auslegung;103
4.2.2.6.6;ff) Vereinbarkeit mit höherrangigem Recht;104
4.2.2.7;g) Würdigung der Preisregeln;105
4.2.3;3. Die Zurechnungstatbestände;108
4.2.3.1;a) Legaldefinitionen des § 2 WpÜG;109
4.2.3.2;b) Abgrenzung zu § 30 II WpÜG;111
4.2.4;4. Überprüfung durch die BaFin;112
4.2.5;5. Überprüfbarkeit durch Gerichte oder sonstige Stellen;115
4.2.5.1;a) Vorgaben der Übernahmerichtlinie und des Europarechts;119
4.2.5.2;b) Die Bedeutung von § 4 II WpÜG;121
4.2.5.3;c) Verwaltungsrechtliches Verfahren;126
4.2.5.3.1;aa) Anspruch auf Einleitung eines Angebotsverfahrens;126
4.2.5.3.2;bb) Ansprüche und Rechtsschutz bei fehlerhafter Angebotsunterlage;130
4.2.5.4;d) Zivilrechtliche Möglichkeiten;132
4.2.5.4.1;aa) Ansprüche der annehmenden Aktionäre;132
4.2.5.4.1.1;(i) § 31 I WpÜG als Anspruchsgrundlage für eine angemessene Gegenleistung;132
4.2.5.4.1.2;(ii) § 12 WpÜG;137
4.2.5.4.2;bb) Ansprüche der nicht-annehmenden Aktionäre;140
4.2.5.4.2.1;(i) Schutzwürdigkeit;141
4.2.5.4.2.2;(ii) Culpa in contrahendo;142
4.2.5.4.2.3;(iii) § 39c WpÜG analog;150
4.2.5.4.3;cc) Weitere Anspruchsgrundlagen;151
4.2.5.4.3.1;(i) § 38 WpÜG;151
4.2.5.4.3.2;(ii) Leistungsstörungs- und Gewährleistungsrecht;153
4.2.5.4.3.3;(iii) § 823 II BGB in Verbindung mit einem Schutzgesetz;154
4.2.5.4.3.4;(iv) § 826 BGB;158
4.2.5.5;e) Schwächen des Rechtsschutzsystems de lege lata;158
4.3;III. Zusammenfassung;159
5;D. Umgehungen und Umgehungsschutz;160
5.1;I. Begriff;160
5.2;II. Der praktische Fall;163
5.2.1;1. Deutsche Bank/Postbank;163
5.2.2;2. McKesson/Celesio;167
5.2.3;3. ACS/Hochtief;169
5.3;III. Denkbare Taktiken und juristische Bewertung;171
5.3.1;1. Geltungsbereich des WpÜG;172
5.3.1.1;a) Die Taktik;172
5.3.1.2;b) Die Rechtslage;172
5.3.1.3;c) Ergebnis;173
5.3.2;2. Gezielte Zukäufe;173
5.3.2.1;a) Die Taktik;173
5.3.2.2;b) Die Rechtslage;173
5.3.2.3;c) Ergebnis;174
5.3.3;3. Gezielte Streckung;174
5.3.3.1;a) Die Taktik;174
5.3.3.2;b) Die Rechtslage;174
5.3.3.2.1;aa) Bezugnahme auf die Referenzzeiträume;175
5.3.3.2.2;bb) »Vereinbarung« als Zeitpunkt oder Zeitraum;177
5.3.3.2.3;cc) Attraktivität durch Anpassung des Erwerbspreises wegen späterer Fälligkeit;182
5.3.3.3;c) Ergebnis;182
5.3.4;4. Anschleichen;183
5.3.4.1;a) Die Taktik;183
5.3.4.2;b) Die Rechtslage;185
5.3.4.3;c) Ergebnis;188
5.3.5;5. Verwendung bestimmter Finanzinstrumente;188
5.3.5.1;a) Die Taktik;188
5.3.5.2;b) Die Rechtslage;188
5.3.5.2.1;aa) Kauf- und Tauschverträge;189
5.3.5.2.2;bb) Optionen und Anleihen;189
5.3.5.2.3;cc) Option auf Option;196
5.3.5.3;c) Ergebnis;201
5.3.6;6. Verzögerung der Abgabe eines Pflichtangebots;201
5.3.6.1;a) Die Taktik;201
5.3.6.2;b) Die Rechtslage;202
5.3.6.2.1;aa) Gleichpreisregeln;202
5.3.6.2.2;bb) Börsenpreisregel;206
5.3.6.3;c) Ergebnis;207
5.3.7;7. Preisanpassungsklauseln;208
5.3.7.1;a) Die Taktik;208
5.3.7.2;b) Die Rechtslage;208
5.3.7.3;c) Ergebnis;211
5.3.8;8. Ausnutzen der Überprüfungslücken;211
5.3.8.1;a) Die Taktik;211
5.3.8.2;b) Die Rechtslage;211
5.3.8.3;c) Ergebnis;212
5.3.9;9. Preisstaffelung;212
5.3.10;10. Nacherwerbe, die den Börsenpreis nicht übersteigen;213
5.3.11;11. Zusammenfassung;214
6;E. Konzepte zur Optimierung der Preisfindung;216
6.1;I. Vergleich: Die Preisfindung in anderen Ländern;216
6.1.1;1. Die gesetzlichen Vorgaben im Vereinigten Königreich und Österreich;217
6.1.1.1;a) Vereinigtes Königreich;217
6.1.1.1.1;aa) Hintergrund;217
6.1.1.1.2;bb) Regelungen;218
6.1.1.1.2.1;(i) Pflichtangebot;219
6.1.1.1.2.2;(ii) Übernahmeangebot;223
6.1.1.2;b) Österreich;224
6.1.1.2.1;aa) Hintergrund;224
6.1.1.2.2;bb) Regelungen;224
6.1.2;2. Anwendung dieser Regelungen auf die geschilderten Fälle;229
6.1.2.1;a) Fall Deutsche Bank/Postbank;229
6.1.2.1.1;aa) Vereinigtes Königreich;229
6.1.2.1.2;bb) Österreich;230
6.1.2.2;b) Fall McKesson/Celesio;231
6.1.2.2.1;aa) Vereinigtes Königreich;231
6.1.2.2.2;bb) Österreich;231
6.1.2.3;c) Ergebnis;232
6.2;II. Die Optimierungskonzepte;232
6.2.1;1. Verbesserter Schutz durch Regelungskonzept/ Regulierungsansatz;233
6.2.2;2. Explizites Umgehungsverbot;235
6.2.3;3. Ausweitung des Erwerbs- bzw. des Vereinbarungsbegriffs;239
6.2.4;4. Weitere Kontrollinstanzen;240
6.2.5;5. Geltung nur noch für Pflichtangebote;244
6.2.6;6. Weitere Schwellen;246
6.2.6.1;a) Creeping In-Regel;246
6.2.6.2;b) Zweite Pflichtangebotsschwelle;251
6.2.6.3;c) Akzeptanzschwelle;252
6.2.6.3.1;aa) Ausgestaltung;253
6.2.6.3.2;bb) Rechtsfolge;254
6.2.7;7. Transparenz schaffen;255
6.2.8;8. Optimiertes Rechtsschutzsystem;257
6.2.8.1;a) Ziele: Gleichbehandlung und Beschleunigung;258
6.2.8.2;b) Prozessuale Behandlung mehrerer Anspruchsinhaber de lege lata;259
6.2.8.2.1;aa) Gemeinsames Vorgehen im ZPO-Verfahren;259
6.2.8.2.2;bb) Verbandsklagen;262
6.2.8.2.3;cc) Verfahren nach dem SpruchG;264
6.2.8.2.4;dd) Musterverfahren nach dem KapMuG;267
6.2.8.2.5;ee) Musterverfahren nach der VwGO;268
6.2.8.2.6;ff) Abgrenzung zur Sammelklage;269
6.2.8.3;c) Konzeption eines besonderen Feststellungsverfahrens;270
6.2.8.3.1;aa) Zeitpunkt;270
6.2.8.3.2;bb) Beteiligte und Antragsberechtigung;272
6.2.8.3.3;cc) Zuständiges Gericht;275
6.2.8.3.4;dd) Rechtskraftwirkung;276
6.2.8.3.4.1;(i) erga omnes-Wirkung;277
6.2.8.3.4.2;(ii) Problematik Trittbrettfahrer;278
6.2.8.3.5;ee) Materiell-rechtliche Möglichkeiten;279
6.2.9;9. Entscheidung über Pflichtangebotsabgabe bei Zielgesellschaft;283
6.2.10;10. Forum zum Austausch für Aktionäre;284
6.2.10.1;a) Idee und Konzept;285
6.2.10.2;b) Mögliche Probleme;290
6.2.10.2.1;aa) Mitwirkung;290
6.2.10.2.2;bb) Missbrauch und Manipulation;294
6.2.10.2.3;cc) Fazit;297
6.2.11;11. Ermächtigungsgrundlage für Preisanpassung;297
6.2.12;12. Ergebnisse;299
7;F. Ergebnisse;301
7.1;I. Zusammenfassung und Ausblick;301
7.2;II. Zusammenfassung in Thesen;303
8; Literaturverzeichnis;305