Mesch Securitisation of IP

Gestaltung einer Verbriefung von Einkünften aus Lizenzverträgen unter besonderer Berücksichtigung der immaterialgüterrechtlichen Risiken
1. Auflage 2018
ISBN: 978-3-8452-8945-8
Verlag: Nomos
Format: PDF
Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)

E-Book, Deutsch, Band 931, 361 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm

Reihe: Nomos Universitätsschriften - Recht

In dem vorliegenden Werk wird die Möglichkeit für innovationsorientierte Unternehmen untersucht, Zahlungsströme aus Lizenzverträgen am Kapitalmarkt zu verbriefen und sie so zur Finanzierung zu nutzen.

Auf Grundlage von marktgängigen Verbriefungsmodellen werden die rechtlichen Besonderheiten des Lizenzanspruchs als Verbriefungsgegenstand untersucht. Die Schwerpunkte der Bearbeitung umfassen die den Anforderungen des Lizenzvertragsrechts entsprechende Modellierung eines Verbriefungsmodells, die Auswahl und Bewertung geeigneter Lizenzansprüche, die Insolvenzfestigkeit der Lizenz und die aufsichtsrechtlichen Anforderungen von Verbriefungen. Eine empirische Untersuchung anhand von Experteninterviews rundet die Bearbeitung ab.

Autoren/Hrsg.

Mesch, Sieglinde

Fachgebiete

• Rechtswissenschaften Wirtschaftsrecht Kapitalmarkt- und Wertpapierrecht
• Rechtswissenschaften Wirtschaftsrecht Gewerblicher Rechtsschutz Gewerblicher Rechtsschutz allg., Marken- und Kennzeichenrecht

Inhaltsverzeichnis

1;Cover;1
2; Einleitung und Gang der Untersuchung;21
2.1;A) Einleitung;21
2.2;B) Gang der Untersuchung;22
3;Kapitel 1 Finanzierungsoptimierung bei deutschen Unternehmen;24
3.1;A) Bedeutung von IP;24
3.1.1;I. IP als Teil des Intellektuellen Kapitals eines Unternehmens;24
3.1.1.1;1. Kreativität, Idee und Innovation;24
3.1.1.2;2. Ökonomische Bedeutung;25
3.1.2;II. Lizenz zwischen Monopol und Gemeinnutzen;27
3.1.3;III. Produzenten von IP;29
3.1.3.1;1. Non-Practicing Entities und Forschungsfinanzierung;29
3.1.3.2;2. Produzierende Unternehmen;30
3.1.3.2.1;a) KMU als Motor der deutschen Wirtschaft;30
3.1.3.2.2;b) Große Unternehmen;32
3.1.3.2.3;c) Effizienz der Entwicklung und Vermarktung von IPR;32
3.2;B) Schwächen in der etablierten Finanzierung;34
3.2.1;I. Finanzierung von Großunternehmen;34
3.2.2;II. Finanzierung mittelständischer Unternehmen;34
3.2.2.1;1. Bankkredite;34
3.2.2.1.1;a) Bankkredite als Hauptfinanzierungsquelle;34
3.2.2.1.2;b) Hausbankprinzip;35
3.2.2.1.3;c) Eigenkapitalvorgaben und Auswirkungen;36
3.2.2.2;2. Venture Capital und Business Angels;37
3.2.2.3;3. Staatliche Maßnahmen;39
3.2.3;III. Unterentwickelte Kapitalmärkte in Europa;39
3.3;C) Fazit: Geringe Rolle des IP;42
4;Kapitel 2 Modellierung einer IP-Verbriefung;43
4.1;A) Grundlegendes zur Verbriefung;43
4.1.1;I. Historische Entwicklung;43
4.1.1.1;1. Englischsprachige Verbriefungsmärkte als Vorreiter;44
4.1.1.2;2. Deutscher Verbriefungsmarkt im Aufbau;45
4.1.1.3;3. Unsicherheit und Benachteiligung;47
4.1.2;II. Terminologie der Asset Backed Securitisation;49
4.1.3;III. Wirkungsweise;50
4.1.3.1;1. Rolle des SPV;52
4.1.3.2;2. Transfer der Vermögensgegenstände des Originators;53
4.1.3.2.1;a) Abtretung und Abtretungshindernisse;53
4.1.3.2.2;b) Isolation des Vermögenswerts und Entkoppelung des Ausfallrisikos;53
4.1.3.2.3;c) Risiken der Risikoverlagerung;54
4.1.4;IV. Abgrenzung zu ähnlichen Finanzierungsmodellen;55
4.1.4.1;1. Leasing und Sale-and-Lease-Back;55
4.1.4.2;2. Factoring;57
4.1.4.3;3. Pfandbrief;58
4.1.5;V. Motivation und Erwartung;58
4.1.5.1;1. Unternehmen;59
4.1.5.1.1;a) Günstige Finanzierungsalternative;59
4.1.5.1.2;b) Weitere Vorteile;60
4.1.5.2;2. Investoren;61
4.2;B) Strukturierung von ABS;61
4.2.1;I. Transaktionskosten und Forderungsvolumen;62
4.2.2;II. Strukturvariationen;63
4.2.2.1;1. True Sale und Synthetische Verbriefung;63
4.2.2.2;2. Indirect und Direct IP;65
4.2.2.3;3. Secured Loan;67
4.2.2.4;4. Whole-Business-Securitisation;68
4.2.3;III. ABS und ABCP;68
4.2.4;IV. Pay-Through und Pass-Through;69
4.2.5;V. Single- und Multi-Seller-Conduit und revolvierender Ankauf;70
4.2.6;VI. Zwischenfazit;71
4.3;C) Refinanzierung des SPV - Schaffung eines IP-Finanzmarktes;72
4.3.1;I. Ausgestaltungsmöglichkeiten am Kapitalmarkt;72
4.3.1.1;1. Der Kapitalmarkt;72
4.3.1.2;2. Finanzierungsart;74
4.3.1.2.1;a) Beteiligungsfinanzierung/ Private Equity;74
4.3.1.2.2;b) Fremdfinanzierung/ Anleihe;75
4.3.1.3;3. Platzierung;76
4.3.2;II. Informations- und Transparenzpflichten;78
4.3.2.1;1. Informationsineffizienz des Kapitalmarkts;78
4.3.2.2;2. Prospektpflicht und -gestaltung;80
4.3.2.2.1;a) Adressaten der Prospektpflicht;80
4.3.2.2.2;b) Ausnahmen von der Prospektpflicht;81
4.3.2.2.3;c) Wesentliche Angaben;82
4.3.2.3;3. Insiderinformation, Ad-hoc-Publizität und Manipulationsverbot;84
4.3.2.3.1;a) Ausweitung des Anwendungsbereichs auf multilaterale und organisierte Handelssysteme;85
4.3.2.3.2;b) Begriff der Insiderinformation;86
4.3.2.3.3;c) Befreiungsmöglichkeit;87
4.3.2.4;4. Geheimhaltungsinteresse;88
4.3.3;III. Fazit;89
5;Kapitel 3 Immaterialgüterrechte als Vermögenswert;90
5.1;A) Besonderheiten des IP als Verbriefungswert;91
5.1.1;I. Etablierte Kriterien für Vermögenswerte bei Verbriefungen;91
5.1.1.1;1. Regelmäßige prognostizierbare Zahlungsströme;92
5.1.1.2;2. Eigentum des Originators und Bestimmbarkeit;92
5.1.1.3;3. Trenn- und Übertragbarkeit;93
5.1.1.4;4. Homogenität und Granularität des Forderungspools;94
5.1.1.5;5. Wertstabilität und geringe Risiken;95
5.1.2;II. Wesensmerkmale Geistigen Eigentums;96
5.1.2.1;1. Begriff;96
5.1.2.2;2. Rechtsnatur und Maxime der immateriellen Rechte;96
5.1.2.2.1;a) Eigentum und absolutes Recht;96
5.1.2.2.2;b) Schutzziele;97
5.1.2.2.2.1;aa) Zuordnungsgedanke;97
5.1.2.2.2.2;bb) Individual- und Allgemeinnutzen im Recht des Geistigen Eigentums;98
5.1.2.2.2.3;cc) Persönlichkeitsrechte;100
5.1.2.2.3;c) Entstehung und Priorität;101
5.1.2.2.4;d) Grenzen des Immaterialgüterschutzes;102
5.1.2.2.4.1;aa) Erhaltungsgebühren, zeitliche und räumliche Schranke;102
5.1.2.2.4.2;bb) Erschöpfung und Verfall;103
5.1.2.2.4.3;cc) Zwangslizenz;105
5.1.2.3;3. Transparenz und Verkehrsfähigkeit der Immaterialgüterrechte;106
5.1.2.3.1;a) Enumerationsprinzip und numerus clausus;106
5.1.2.3.2;b) Abstraktions- und Kausalitätsprinzip;108
5.1.2.3.3;c) Publizität und gutgläubiger Erwerb;109
5.1.2.4;4. Eignung als Sicherungsmittel;112
5.1.2.4.1;a) Verpfändung und Sicherungsabtretung;112
5.1.2.4.2;b) Übertragbarkeit;112
5.1.2.4.2.1;aa) Immaterialgüterrecht und Lizenzvertrag;113
5.1.2.4.2.1.1;(1) Immaterialgut;113
5.1.2.4.2.1.2;(2) Sukzessionsschutz;113
5.1.2.4.2.1.3;(3) Vertragsübernahme;114
5.1.2.4.2.2;bb) Forderung auf Lizenzzahlung;116
5.1.2.4.2.3;cc) Lizenz;116
5.1.3;III. Fazit: Immaterialgüter mit Sonderrolle;119
5.2;B) Auswahl geeigneter Lizenzzahlungsströme;120
5.2.1;I. Eignung nach Art der Immaterialgüterrechte;120
5.2.1.1;1. Gewerbliche Schutzrechte;121
5.2.1.1.1;a) Patent;122
5.2.1.1.1.1;aa) Allgemeines;122
5.2.1.1.1.2;bb) Optimierte Verwertung;123
5.2.1.1.1.3;cc) Widerruf und Nichtigkeit des Patents;123
5.2.1.1.2;b) Gebrauchsmuster;125
5.2.1.1.3;c) Halbleiter;126
5.2.1.1.4;d) Sorte;126
5.2.1.1.5;e) Design;127
5.2.1.1.6;f) Marke;129
5.2.1.2;2. Urheber- und Persönlichkeitsrechte;130
5.2.1.2.1;a) Urheberrecht;130
5.2.1.2.2;b) Persönlichkeitsrecht;131
5.2.1.3;3. Nicht absolut geschützte Immaterialgüterrechte;132
5.2.2;II. Wertindikatoren bei Immaterialgüterrechten;135
5.2.2.1;1. Vielzahl an Wertindikatoren;135
5.2.2.2;2. Ubiquität von Immaterialgüterrechten;137
5.2.2.2.1;a) Allgegenwart und Verkehrsfähigkeit;137
5.2.2.2.2;b) Erschwerte Rechtsdurchsetzung;138
5.2.2.3;3. Innovation;139
5.2.2.3.1;a) Höhe des Innovationsgrads;139
5.2.2.3.2;b) Verwertungserfolg;140
5.2.2.4;4. Reputation, Sympathie und Vertrauen;142
5.2.2.5;5. Wettbewerb und Nachfrage;142
5.2.2.6;6. Konstanz der Lizenzentgelte;144
5.2.2.6.1;a) Nutzungsdauer;144
5.2.2.6.1.1;aa) Rechtliche Nutzungsdauer;144
5.2.2.6.1.2;bb) Wirtschaftliche Nutzungsdauer;145
5.2.2.6.2;b) Umsatzabhängigkeit und individuelle Leistungsfähigkeit;147
5.2.3;III. Lizenzvertragsrecht;148
5.2.3.1;1. Vertragsinhalt;148
5.2.3.2;2. Pflichten und Haftungsrisiken der Lizenzvertragsparteien;149
5.2.3.2.1;a) Einräumung und Erhalt des Nutzungsrechts;149
5.2.3.2.2;b) Nichtangriffsabrede;151
5.2.3.2.3;c) Gewährleistung und Haftungsminimierung;152
5.2.3.2.4;d) Kündigung;154
5.2.3.2.5;e) Übertragbarkeit der Lizenz und Unterlizenzierung;155
5.2.4;IV. Fazit;156
5.3;C) Bewertung der Lizenzforderung;157
5.3.1;I. Bewertungszweck;158
5.3.2;II. Bewertungszeitpunkt;158
5.3.3;III. Bewertungstechnik;159
5.3.3.1;1. Dominanz der Ratingagenturen;159
5.3.3.1.1;a) Auslagerung der Bewertung;159
5.3.3.1.2;b) Vorgegebene Bewertungsmethodik;161
5.3.3.2;2. Traditionelle Bewertungsmethoden;162
5.3.3.2.1;a) Kostenorientierte Bewertung;163
5.3.3.2.2;b) Marktpreisorientierte Bewertung;164
5.3.3.2.2.1;aa) Vergleichbarkeit;165
5.3.3.2.2.2;bb) Öffentliche Information, Markt, Standards;165
5.3.3.2.3;c) Gewinn-/ Ertragswertorientierte Methode (incomebased approach);167
5.3.3.2.3.1;aa) Berechnung der Lizenzhöhe;168
5.3.3.2.3.2;bb) Kritik;170
5.3.3.3;3. Neuere Modelle;170
5.3.3.3.1;a) Standards in Deutschland;170
5.3.3.3.2;b) Methoden aus den USA;171
5.3.3.4;4. Pooling;174
5.3.4;IV. Fazit;175
5.3.4.1;1. Näherungsweise Lösung auf Grundlage der historischen Lizenzeinnahmen;175
5.3.4.2;2. Verhältnis von Genauigkeit und Kosten der Bewertung;175
6;Kapitel 4 Risiken der Verbriefung;177
6.1;A) Ursachen und Zusammenhänge der Finanzmarktkrise;177
6.2;B) Assetbezogene Risiken;179
6.3;C) Rechtliche Risiken;179
6.3.1;I. True Sale und bilanzielle Vermögenszuordnung;179
6.3.1.1;1. Transfer der Vermögensgegenstände und Bonitätsrisiken;180
6.3.1.1.1;a) Leasing-Grundsätze;180
6.3.1.1.2;b) Risikotransfer und beherrschender Einfluss;181
6.3.1.2;2. Umqualifizierungsrisiko durch Credit Enhancement;183
6.3.1.2.1;a) Kaufpreisabschlag;184
6.3.1.2.2;b) Übernahme des First Loss Piece;185
6.3.1.2.3;c) Rückkaufoption;186
6.3.1.3;3. Kritik;188
6.3.1.3.1;a) True Sale in den USA;189
6.3.1.3.2;b) Bonitätsrisiko als ungeeignetes Kriterium;190
6.3.2;II. Insolvenz und Vermögenszurechnung;191
6.3.2.1;1. Bestandteil der Insolvenzmasse, Aus- und Absonderung;191
6.3.2.1.1;a) Stammrecht;192
6.3.2.1.2;b) Forderungen;193
6.3.2.2;2. Insolvenz der Beteiligten;194
6.3.2.2.1;a) Insolvenz SPV;194
6.3.2.2.1.1;aa) Insolvenzferne Gestaltung;195
6.3.2.2.1.2;bb) Sicherungsmöglichkeiten;195
6.3.2.2.1.2.1;(1) Sicherungsübereignung oder -verpfändung;196
6.3.2.2.1.2.2;(2) Verwaltungs- und Sicherungstreuhand;197
6.3.2.2.1.2.3;(3) Absonderungsweise Befriedigung;198
6.3.2.2.2;b) Insolvenz des Originators;199
6.3.2.2.3;c) Insolvenz des Lizenznehmers;200
6.3.2.3;3. Anspruch auf Lizenzzahlung aus dem Lizenzvertrag;200
6.3.2.3.1;a) Natur des Lizenzvertrags;200
6.3.2.3.2;b) Anwendbarkeit § 103 InsO;202
6.3.2.3.2.1;aa) Wahlrecht nach § 103 InsO;202
6.3.2.3.2.1.1;(1) Vollständige gegenseitige Erfüllung;203
6.3.2.3.2.1.2;(2) Teilung der Vertragsleistungen und Einschränkung des Wahlrechts;204
6.3.2.3.2.2;bb) Unanwendbarkeit des § 108 InsO analog;205
6.3.2.3.2.3;cc) Entwurf des § 108a InsO-E;206
6.3.2.3.2.4;dd) Lösungsklauseln und Kündigung;208
6.3.2.3.3;c) Eintragung in das Refinanzierungsregister §§ 22a ff. KWG;209
6.3.2.3.3.1;aa) Zweck und Ausgestaltung;209
6.3.2.3.3.2;bb) Begrenzter Anwendungsbereich;211
6.3.2.3.3.3;cc) Bedeutung für die Lizenzforderung;212
6.3.2.4;4. Lizenz;213
6.3.2.4.1;a) Insolvenz des Lizenznehmers;213
6.3.2.4.1.1;aa) Wahl des Insolvenzverwalters;213
6.3.2.4.1.2;bb) Rechterückfall;214
6.3.2.4.1.2.1;(1) Abstraktions- oder Kausalitätsprinzip;214
6.3.2.4.1.2.2;(2) Nichterfüllungswahl und Rückfall;217
6.3.2.4.1.2.3;(3) Lösungsklauseln und Kündigung;219
6.3.2.4.1.2.4;(4) Unterlizenz;220
6.3.2.4.2;b) Insolvenz des Lizenzgebers/ Originators;222
6.3.2.4.2.1;aa) Ausschließliche Lizenz als (quasi-)dingliches Recht i.S.d. § 47 InsO;222
6.3.2.4.2.2;bb) Einfache Lizenz;223
6.3.2.4.2.2.1;(1) Urheberrechtliche Lizenz;223
6.3.2.4.2.2.2;(2) Gewerbliche Lizenz;224
6.3.2.5;5. Abhilfeversuche;227
6.3.2.5.1;a) Verpfändung oder Sicherungsabtretung des Stammrechts;227
6.3.2.5.2;b) Lizenzsicherungsnießbrauch;227
6.3.2.6;6. Fazit;230
6.4;D) Strukturbezogene Risiken: Informationsasymmetrien und Komplexität;231
6.4.1;I. Qualitätsunsicherheit beim Ankauf von Forderungen;232
6.4.1.1;1. Ursachen und Bedeutung;232
6.4.1.2;2. Screening, Signaling, Self-Selection;234
6.4.1.3;3. Sortierung und Tranchierung;236
6.4.2;II. Verhaltensunsicherheit beim Servicer;237
6.4.2.1;1. Ursachen;237
6.4.2.2;2. Lösungsansätze;238
6.4.3;III. Verhaltensunsicherheit bei Ratingagenturen;240
6.4.3.1;1. Interessenkonflikte bei Ratingagenturen;240
6.4.3.2;2. Regulierungsversuche;241
6.4.4;IV. Fazit;243
6.5;E) Finanzaufsichtsrecht;243
6.5.1;I. Investoren;245
6.5.1.1;1. Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute;245
6.5.1.1.1;a) Institutsbegriff;245
6.5.1.1.2;b) Eigenkapital- und Liquiditätsvorgaben;246
6.5.1.1.3;c) Organisations- und Dokumentationspflichten;248
6.5.1.2;2. Versicherungen;249
6.5.1.3;3. Kapitalverwaltungsgesellschaften;252
6.5.2;II. Zweckgesellschaft;253
6.5.2.1;1. Institut;253
6.5.2.2;2. Finanzunternehmen;256
6.5.3;III. Selbsteinbehalt beim Originator;258
6.5.4;IV. Aktuelle Entwicklungen;260
6.5.4.1;1. Ankaufinitiative der EZB;260
6.5.4.2;2. Verordnung für Verbriefungen;261
6.5.4.2.1;a) Ansatz;261
6.5.4.2.2;b) Kritik;262
6.5.5;V. Fazit;265
7;Kapitel 5 Befragung der Praxis;267
7.1;A) Fragestellung;267
7.2;B) Unternehmensbefragung;267
7.3;C) Expertenbefragung;270
7.3.1;I. Festlegung der Befragungsmethode;270
7.3.2;II. Auswahl der Experten;271
7.3.3;III. Umsetzung der Befragung;273
7.3.4;IV. Auswertung;274
7.3.4.1;1. Kategorisierung und Extraktion;275
7.3.4.1.1;a) Funktionsweise und Struktur;275
7.3.4.1.2;b) Verbriefungsforderungen;279
7.3.4.1.3;c) Refinanzierung und Informationsmanagement;281
7.3.4.1.4;d) Umsetzbarkeit und größte Hindernisse der IP-Verbriefung;283
7.3.4.2;2. Aufbereitung der Daten und Auswertung;286
7.3.4.2.1;a) Funktionsweise und Struktur;286
7.3.4.2.2;b) Verbriefungsforderungen;287
7.3.4.2.3;c) Refinanzierung und Informationsmanagement;288
7.3.4.2.4;d) Umsetzbarkeit und größte Hindernisse der IP-Verbriefung;289
7.3.5;V. Abgleich der Erkenntnisse aus Theorie und Expertenbefragung;290
8;Kapitel 6 Zusammenfassung und Ausblick;294
8.1;A) Zusammenfassung der wesentlichen Erkenntnisse;294
8.2;B) Ausblick;296
9; Abbildungsverzeichnis;298
10; Literaturverzeichnis;300
11; Anhang;320