E-Book, Deutsch, Band 11, 276 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm
Schmidt Die schweizerische GmbH nach der Revision des Obligationenrechts
1. Auflage 2018
ISBN: 978-3-8452-8748-5
Verlag: Nomos
Format: PDF
Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)
Neuerungen und Konturgewinnung gegenüber der personalistischen AG
E-Book, Deutsch, Band 11, 276 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm
Reihe: Studien zum Gesellschaftsrecht
ISBN: 978-3-8452-8748-5
Verlag: Nomos
Format: PDF
Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)
Autoren/Hrsg.
Weitere Infos & Material
1;Cover;1
2; A. Einleitung;19
3; B. Die historische Entwicklung der schweizerischen GmbH;22
3.1; I. Einführung der neuen Gesellschaftsform zum 01.07.1937;22
3.1.1; 1. Verhinderung einer personalistischen Aktiengesellschaft;24
3.1.2; 2. Die GmbH als Rechtsform für Familiengesellschaften;26
3.1.3; 3. „Nachziehen“ gegenüber anderen europäischen Rechtsordnungen;28
3.1.4; 4. Rechtsform für Kartelle;30
3.1.5; 5. Verfügbarkeit möglichst vieler Rechtsformen;31
3.2; II. Begegnung der Missbrauchsgefahr;32
3.2.1; 1. Haftungsansatz und Stammkapital;33
3.2.2; 2. Anteilbuch und Gesellschafterliste;36
3.2.3; 3. Zustimmungserfordernis bei Anteilsübertragung;36
3.2.4; 4. Buchführung und Bilanzierung;37
3.2.5; 5. Herabsetzung des Stammkapitals;38
3.2.6; 6. Liquidation;40
3.2.6.1; a) Abberufung der Liquidatoren durch die Gesellschafterversammlung;40
3.2.6.2; b) Ansprüche gegen Gesellschafter in der Liquidationsphase;42
3.2.7; 7. Zusammenfassung;43
3.3; III. Gründe für die fehlende Akzeptanz der GmbH bis zum Jahr 1991;43
3.3.1; 1. Risiko der persönlichen Haftung;43
3.3.2; 2. Fehlende Abgrenzungsmerkmale;43
3.3.3; 3. Pro AG bei der Familienunternehmung;44
3.3.4; 4. Existenz der GmbH in den europäischen Staaten keine Rechtfertigung für ihre Einführung in der Schweiz;47
3.3.5; 5. Andere Rechtsformen für Kartelle;48
3.3.6; 6. Vielfalt verschiedener Rechtsformen;49
3.3.7; 7. Steuerliche Nachteile;50
3.4; IV. Wachsende Popularität infolge der Aktienrechtsreform im Jahr 1991;51
3.5; V. Die Reform des schweizerischen GmbH-Rechts zum 01.01.2008;53
3.6; VI. Zusammenfassung;55
4; C. Die Änderungen des GmbH-Rechts;57
4.1; I. Begriff und Rechtsnatur der GmbH;58
4.1.1; 1. Definition;58
4.1.2; 2. Beteiligte;59
4.1.3; 3. Kein bloßer Kapitalbezug trotz geänderter Ausgestaltung;59
4.1.4; 4. Zweck;60
4.2; II. Gründung der GmbH;61
4.2.1; 1. Einpersonen-GmbH;61
4.2.1.1; a) Zulässigkeit;61
4.2.1.2; b) (Haftungs-)Durchgriff;62
4.2.2; 2. Anmeldung zum Handelsregister;62
4.2.3; 3. Anteilbuch;64
4.2.4; 4. Verschärfte Anforderungen im Rahmen der Einlagenerbringung;65
4.2.4.1; a) Vollständige Liberierung;65
4.2.4.2; b) Gesteigerte Anforderungen bei Sachgründung („qualifizierte Gründung“);66
4.2.5; 5. Gründung durch Formwechsel;68
4.3; III. Die Finanzverfassung der Gesellschaft;69
4.3.1; 1. Mindeststammkapital;70
4.3.2; 2. Aufhebung der Kapitalobergrenze;72
4.3.3; 3. Kapitalerhaltung;72
4.3.3.1; a) Verzicht auf eine Regelung eigenkapitalersetzender Gesellschafterdarlehen;73
4.3.3.2; b) Verbot der Einlagenrückgewähr und verdeckte Gewinnausschüttung;77
4.3.3.2.1; aa) Darlehen der AG an Aktionäre;78
4.3.3.2.2; bb) Zulässigkeit von Darlehen der GmbH an die Gesellschafter?;80
4.3.3.3; c) Erwerb eigener Stammanteile;83
4.3.3.3.1; aa) Voraussetzungen;83
4.3.3.3.2; bb) Unterschiede zur deutschen Regelung;84
4.3.4; 4. Konsequenzen im Hinblick auf das Haftungsmodell;87
4.3.5; 5. Veränderungen des Stammkapitals;89
4.3.5.1; a) Kapitalerhöhung;89
4.3.5.2; b) Kapitalherabsetzung;94
4.4; IV. Die Rechtsstellung der Gesellschafter;98
4.4.1; 1. Formale Anforderungen an sich aus den Statuten ergebende Rechte und Pflichten;99
4.4.1.1; a) Gesetzlich vorgeschriebener Statuteninhalt nach Art. 776 OR;99
4.4.1.2; b) Bedingt notwendiger Statuteninhalt nach Art. 776 a OR;100
4.4.1.3; c) Sonstiger fakultativer Statuteninhalt;101
4.4.2; 2. Die Bedeutung von schuldrechtlichen Vereinbarungen außerhalb der Statuten (Gesellschafterbindungsverträge);102
4.4.2.1; a) Der Aktionärbindungsvertrag als Vorbild;102
4.4.2.2; b) Bindungswirkung auf Geschäftsführungsebene;104
4.4.3; 3. Neuerungen im Bereich der Mitverwaltungsrechte der Gesellschafter;108
4.4.3.1; a) Änderungen bei Einberufung und Durchführung der Gesellschafterversammlung;108
4.4.3.2; b) Stimmrecht und Ausschliessung vom Stimmrecht;109
4.4.3.3; c) Vetorecht eines Gesellschafters;111
4.4.3.3.1; aa) Ausgestaltung;112
4.4.3.3.2; bb) Haftungsrechtliche Konsequenzen der Ausübung?;113
4.4.3.4; d) Auskunfts- und Einsichtsrechte (Informationsrecht);115
4.4.4; 4. Treuepflicht und Konkurrenzverbot;118
4.4.4.1; a) Systematik des Gesetzes;118
4.4.4.2; b) Ausgestaltung der Treuepflicht;120
4.4.4.2.1; aa) Begriff;120
4.4.4.2.2; bb) Zeitliche Bindung;120
4.4.4.2.3; cc) Pflicht gegenüber der Gesellschaft als auch den Mitgesellschaftern;121
4.4.4.2.4; dd) Ausnahme von der Treuepflicht;124
4.4.4.3; c) Geltung und Grenzen eines Konkurrenzverbots;124
4.4.4.3.1; aa) Berechtigte Interessen der Gesellschaft;125
4.4.4.3.2; bb) Sachlicher Anwendungsbereich;126
4.4.4.3.3; cc) Örtlicher Anwendungsbereich;127
4.4.4.3.4; dd) Definition der „konkurrenzierenden Tätigkeit“;127
4.4.4.3.5; ee) Gesetzliche Konkurrenzverbote in besonderen Konstellationen;128
4.4.4.3.6; ff) Ergänzende Schutzfunktion eines vertraglichen Konkurrenzverbots;129
4.4.4.4; d) Die Pflicht zur Wahrung des Geschäftsgeheimnisses;130
4.4.4.5; e) Gerichtliche Durchsetzung der Ansprüche mittels Gesellschaftsklage und actio pro socio?;131
4.4.4.5.1; aa) Definition und Rechtsgrundlage der actio pro socio anhand ihrer Entwicklung im Recht der Personengesellschaften;132
4.4.4.5.2; bb) Die actio pro socio in der schweizerischen GmbH?;136
4.4.4.5.3; cc) Rechtsnatur der Einzelklagebefugnis;140
4.4.4.5.4; dd) Subsidiarität der actio pro socio?;144
4.4.4.5.5; ee) Anspruchsdurchsetzung gegenüber einem Geschäftsführer;147
4.4.4.5.6; ff) Ergebnis zur Anerkennung der Einzelklagebefugnis;147
4.4.4.6; f) Fazit;147
4.4.5; 5. Nebenleistungs- und Nachschusspflichten;149
4.4.5.1; a) Nebenleistungen;149
4.4.5.1.1; aa) Inhalt;149
4.4.5.1.1.1; (1) Maßnahmen bei Schlecht- oder Nichterfüllung;150
4.4.5.1.2; bb) Abgrenzung zur Nachschusspflicht;151
4.4.5.1.3; cc) Übergangsbestimmungen;152
4.4.5.2; b) Nachschüsse;152
4.4.5.2.1; aa) Rechtsnatur der Nachschusspflicht;152
4.4.5.2.1.1; (1) Bilanzverlust, Art. 795 a Abs. 2 Nr. 1 OR;153
4.4.5.2.1.2; (2) Überwindung von Liquiditätsengpässen, Art. 795 a Abs. 2 Nr. 2 OR;153
4.4.5.2.1.3; (3) Eigenkapitalbedarf aus statutarisch bestimmten Gründen, Art. 795 a Abs. 2 Nr. 3 OR;155
4.4.5.2.2; bb) Maximalbetrag und entsprechende Haftung;156
4.4.5.2.3; cc) Kompetenz zur Einforderung der Nachschüsse bei der Geschäftsführung;157
4.4.5.2.4; dd) Rückzahlung geleisteter Nachschüsse;158
4.4.5.2.5; ee) Herabsetzung oder Aufhebung der Nachschusspflicht;158
4.4.5.2.6; ff) Fortdauer der Nachschusspflicht nach Ausscheiden des Gesellschafters;159
4.4.5.2.6.1; (1) Haftungsgrund;159
4.4.5.2.6.2; (2) Einschränkungen zugunsten des Altgesellschafters;160
4.4.5.2.7; gg) Ausblick;162
4.4.6; 6. Die Abtretung von Stammanteilen;163
4.4.6.1; a) Abschaffung des Erfordernisses der öffentlichen Beurkundung;164
4.4.6.2; b) Kein gutgläubiger Anteilserwerb;167
4.4.6.3; c) Gesetzliche Neustruktur der Vinkulierung;168
4.4.6.3.1; aa) Übertragung unter Zustimmungsvorbehalt als gesetzlicher Regelfall, Art. 786 Abs. 1 OR;169
4.4.6.3.2; bb) Flexible statutarische Vinkulierungsmöglichkeiten;170
4.4.6.3.2.1; (1) Freie Übertragbarkeit nach Art. 786 Abs. 2 Nr. 1 OR und Absenkung des Beschlussfassungsquo-rums nach Art. 808 b Abs. 1 Nr. 4 OR;170
4.4.6.3.2.2; (2) Keine Übertragbarkeit, Art. 786 Abs. 2 Nr. 4 OR;171
4.4.6.3.2.3; (3) Zustimmungsverweigerung aus bestimmten Gründen, Art. 786 Abs. 2 Nr. 2 OR;171
4.4.6.3.2.4; (4) Zustimmungsverweigerung bei Übernahme der Anteile, Art. 786 Abs. 2 Nr. 3 OR;172
4.4.6.3.2.5; (5) Zustimmungsverweigerung bei Gefahr der Nichterfüllung von Nachschuss- oder Nebenleistungspflichten, Art. 786 Abs. 2 Nr. 5 OR;173
4.4.6.3.3; cc) Austrittsrecht bei Verweigerung der Zustimmung oder ausgeschlossener Abtretung;174
4.4.6.3.4; dd) Vorteilhaftigkeit der Regelungen;174
4.4.7; 7. Verlust der Mitgliedschaft durch Ausschluss oder Austritt;175
4.4.7.1; a) Austritt;175
4.4.7.2; b) Ausschluss;178
4.4.7.3; c) Abfindungsanspruch;179
4.4.7.3.1; aa) Abfindung zum wirklichen Wert;179
4.4.7.3.2; bb) Die Auszahlung der Abfindung;180
4.4.7.4; d) Vorläufige Regelungsmaßnahmen zur Interessenwahrung;182
4.4.7.5; e) Fazit;182
4.4.8; 8. Ergebnis;183
4.5; V. Die Organisationsverfassung der GmbH;184
4.5.1; 1. Grundstruktur;184
4.5.2; 2. Wesentliche Merkmale;185
4.5.2.1; a) Dispositiver Grundsatz der Selbstorganschaft und Gesamtgeschäftsführung;185
4.5.2.2; b) Möglichkeit der Implementierung von Direktoren;186
4.5.2.3; c) Gesetzliche Einzelvertretungsmacht;187
4.5.2.4; d) Gelockertes Wohnsitzerfordernis;188
4.5.2.5; e) Abberufung der Geschäftsführer;189
4.5.2.5.1; aa) Differenzierung nach Art der Bestellung;189
4.5.2.5.2; bb) Gerichtliche Entziehung und Beschränkung der Befugnisse aus wichtigem Grund;190
4.5.2.5.3; cc) Entschädigungsansprüche;193
4.5.2.5.4; dd) Gesetzgeberischer Nachbesserungsbedarf;193
4.5.2.6; f) Kompetenzattraktion und Delegationsbefugnis;193
4.5.2.6.1; aa) Genehmigung im Bereich der unübertragbaren Befugnisse als relevanter Anwendungsbereich;194
4.5.2.6.2; bb) Abgrenzung zur Konsultativabstimmung;196
4.5.2.6.3; cc) Auswirkungen auf die Haftung der Geschäftsführer;196
4.5.2.6.3.1; (1) Genehmigung eines rechtswidrigen Antrags;198
4.5.2.6.3.2; (2) Nichtgenehmigung eines rechtlich gebotenen Antrags;198
4.5.2.6.4; dd) Haftbarkeit der Gesellschafter?;200
4.5.2.6.4.1; (1) Bisheriger Lösungsansatz;200
4.5.2.6.4.2; (2) Haftung wegen schuldhafter Verletzung der Treuepflicht;202
4.5.3; 3. Die Revisionsstelle;203
4.5.4; 4. Zusammenfassung;205
4.6; VI. Auflösung und Liquidation;205
4.6.1; 1. Auflösung der Gesellschaft;205
4.6.2; 2. Liquidation der Gesellschaft;206
4.7; VII. Ergebnis;206
5; D. Bedeutungsgehalt und Anwendungsbereich der personalistisch ausgestalteten AG im Verhältnis zur GmbH;208
5.1; I. Problemaufriss;208
5.2; II. Annäherung an das Aktienrecht;209
5.3; III. Uneinheitliche Bedürfnisse der relevanten Unternehmensformen;211
5.4; IV. Zuschnitt und Flexibilität des Schweizer Aktienrechts;211
5.4.1; 1. Anonymität der Aktionäre mangels Handelsregisterpublizität;212
5.4.2; 2. Kapitalstruktur;212
5.4.3; 3. Rechte und Pflichten der Beteiligten;213
5.4.3.1; a) Keine über die Liberierungspflicht hinausgehenden Pflichten;214
5.4.3.2; b) Minderheitenrechte;215
5.4.4; 4. Organisation und Willensbildung;215
5.4.4.1; a) Duale Organisationsstruktur;215
5.4.4.2; b) Strikte Geltung des Paritätsprinzips;216
5.4.4.3; c) Formale Erleichterungen nur für die Gesellschafterversammlung;216
5.4.4.4; d) Kein Vetorecht;217
5.4.4.5; e) Stimmrechtsaktien;217
5.4.5; 5. Übertragbarkeit der Anteile;218
5.4.6; 6. Keine Austritts- oder Ausschlussmöglichkeit;219
5.5; V. Fazit;220
6; E. Schlussbetrachtung;222
7; Obligationenrechtliche Bestimmungen zur GmbH, Art. 772–827 OR;227
7.1; Achtundzwanzigster Titel: Die Gesellschaft mit beschränkter Haftung;227
7.2; Erster Abschnitt: Allgemeine Bestimmungen;227
7.3; Art. 772;227
7.4; Art. 773;227
7.5; Art. 774;227
7.6; Art. 774 a;228
7.7; Art. 775;228
7.8; Art. 776;228
7.9; Art. 776 a;228
7.10; Art. 777;230
7.11; Art. 777 a;230
7.12; Art. 777 b;230
7.13; Art. 777 c;231
7.14; Art. 778;231
7.15; Art. 778 a;231
7.16; Art. 779;231
7.17; Art. 779 a;232
7.18; Art. 780;232
7.19; Art. 781;232
7.20; Art. 782;233
7.21; Art. 783;233
7.22; Zweiter Abschnitt: Rechte und Pflichten der Gesellschafter;234
7.23; Art. 784;234
7.24; Art. 785;234
7.25; Art. 786;234
7.26; Art. 787;235
7.27; Art. 788;235
7.28; Art. 789;236
7.29; Art. 789 a;236
7.30; Art. 789 b;236
7.31; Art. 790;236
7.32; Art. 791;237
7.33; Art. 792;237
7.34; Art. 793;237
7.35; Art. 794;237
7.36; Art. 795;238
7.37; Art. 795 a;238
7.38; Art. 795 b;238
7.39; Art. 795 c;238
7.40; Art. 795 d;239
7.41; Art. 796;239
7.42; Art. 797;239
7.43; Art. 798;240
7.44; Art. 798 a;240
7.45; Art. 798 b;240
7.46; Art. 799;240
7.47; Art. 800;240
7.48; Art. 801*;241
7.49; Art. 801 a;241
7.50; Art. 802;241
7.51; Art. 803;242
7.52; Dritter Abschnitt: Organisation der Gesellschaft;242
7.53; Art. 804;242
7.54; Art. 805;243
7.55; Art. 806;244
7.56; Art. 806 a;244
7.57; Art. 806 b;245
7.58; Art. 807;245
7.59; Art. 808;245
7.60; Art. 808 a;245
7.61; Art. 808 b;246
7.62; Art. 808 c;246
7.63; Art. 809;246
7.64; Art. 810;247
7.65; Art. 811;248
7.66; Art. 812;248
7.67; Art. 813;248
7.68; Art. 814;249
7.69; Art. 815;249
7.70; Art. 816;250
7.71; Art. 817;250
7.72; Art. 818;250
7.73; Art. 819;250
7.74; Art. 820;250
7.75; Vierter Abschnitt: Auflösung und Ausscheiden;251
7.76; Art. 821;251
7.77; Art. 821 a;251
7.78; Art. 822;251
7.79; Art. 822 a;252
7.80; Art. 823;252
7.81; Art. 824;252
7.82; Art. 825;252
7.83; Art. 825 a;253
7.84; Art. 826;253
7.85; Fünfter Abschnitt: Verantwortlichkeit;253
7.86; Art. 827;253
8; Literaturverzeichnis;255
