Sterley | Die Kooperation und das kommunale Unternehmen | E-Book | sack.de
E-Book

E-Book, Deutsch, Band 5, 376 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm

Reihe: Kommunalrechtliche Studien

Sterley Die Kooperation und das kommunale Unternehmen

Alltägliche Praxis, aber rechtlich überhaupt zulässig?
1. Auflage 2017
ISBN: 978-3-8452-8816-1
Verlag: Nomos
Format: PDF
 Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)

Alltägliche Praxis, aber rechtlich überhaupt zulässig?

E-Book, Deutsch, Band 5, 376 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm

Reihe: Kommunalrechtliche Studien

ISBN: 978-3-8452-8816-1
Verlag: Nomos
Format: PDF
 Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)

Was ist eine Kooperation? Unter welchen gesetzlichen Voraussetzungen dürfen kommunale Unternehmen kooperieren? Welche Rechtsfolgen treten ein, wenn eine rechtlich unzulässige Kooperation dennoch vollzogen wird? Über welche Durchgriffsmöglichkeiten verfügt die Kommunalaufsichtsbehörde im Falle des Vollzugs einer rechtlich unzulässigen Kooperation? Das Werk setzt sich mit diesen Fragen detailliert auseinander, indem es die rechtlichen Problemfelder sog. Kooperationen am Beispiel kommunaler Krankenhaus-Unternehmen untersucht. Hierzu wird zunächst der Begriff der Kooperation definiert und deren Rechtsnatur analysiert. Weiterhin stellt das Werk die zivil- und kommunalrechtlichen Rahmenbedingungen dar und zeigt die Rechtsfolgen einer kommunalrechtlich unzulässigen Kooperation auf. Abschließend werden Gestaltungshinweise für den praktischen Umgang kommunaler Unternehmen mit Kooperationen unterbreitet, die zu einer rechtssicheren Ausgestaltung von Kooperationsverhältnissen beitragen sollen.
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Autoren/Hrsg.

Sterley, Nadine

Fachgebiete

Weitere Infos & Material

1;Cover;1
2; Teil 1 Gegenstand, Ziel und Gang der Arbeit;31
2.1; A. Einleitung;31
2.2; B. Gegenstand und Ziel der Arbeit;35
2.3; C. Gang der Untersuchung;36
3; Teil 2 Die Kooperation;39
3.1; A. Gegenstand der Untersuchung;39
3.1.1; I. Definition des Untersuchungsgegenstandes;39
3.1.1.1; 1. Allgemeines Begriffsverständnis;39
3.1.1.2; 2. Kooperation als Rechtsbegriff?;41
3.1.1.2.1; a) Anwaltliches Berufsrecht;41
3.1.1.2.2; b) Ärztliches Berufsrecht;43
3.1.1.2.3; c) Wettbewerbsrecht;44
3.1.1.3; 3. Grundlegende Merkmale einer Kooperation;44
3.1.1.3.1; a) Kooperationspartner;45
3.1.1.3.2; b) Zusammenarbeit;46
3.1.1.3.3; c) Kooperationsziel;47
3.1.1.3.3.1; aa) Im Allgemeinen;47
3.1.1.3.3.2; bb) Erfüllung von Unternehmenszielen;48
3.1.1.3.3.3; cc) Unternehmensziele im Krankenhaussektor;48
3.1.1.3.3.3.1; (1) Unternehmensziele eines Krankenhauses in öffentlich-rechtlicher Trägerschaft;49
3.1.1.3.3.3.1.1; (a) Qualität;50
3.1.1.3.3.3.1.2; (b) Nachhaltigkeit;51
3.1.1.3.3.3.1.3; (c) Effizienz;51
3.1.1.3.3.3.1.4; (d) Zwischenergebnis;52
3.1.1.3.3.3.2; (2) Exkurs: Unternehmensziele privatwirtschaftlicher und freigemeinnütziger Krankenhäuser;52
3.1.1.3.3.4; dd) Zwischenergebnis;53
3.1.1.4; 4. Rechtsdogmatische Merkmale einer Kooperation;53
3.1.1.4.1; a) Rechtssubjekte;54
3.1.1.4.2; b) Kein Kontrahierungszwang;54
3.1.1.4.3; c) Rechtsbindungswille;54
3.1.1.4.4; d) Schuldverhältnis gemäß § 241 BGB;55
3.1.1.4.5; e) Zweiseitiges Rechtsgeschäft;55
3.1.1.4.6; f) Gegenseitiger Vertrag;56
3.1.1.4.7; g) Gestaltungs- und Formfreiheit;58
3.1.1.5; 5. Zusammenfassende Definition der Kooperation;58
3.1.2; II. Abgrenzung des Untersuchungsgegenstandes zu anderen Kooperationen;58
3.1.2.1; 1. Plankrankenhaus;59
3.1.2.2; 2. Krankenhaus in öffentlich-rechtlicher Trägerschaft;61
3.1.2.3; 3. Rechtsform einer Kapitalgesellschaft;65
3.1.2.4; 4. Gesellschaftssitz in Hessen;66
3.2; B. Dogmatische Einordnung des Untersuchungsgegenstandes;66
3.2.1; I. Öffentlich-rechtlicher Vertrag;66
3.2.1.1; 1. Anwendbarkeit des Verwaltungsverfahrensgesetzes des Landes Hessen;66
3.2.1.2; 2. Voraussetzungen des öffentlich-rechtlichen Vertrages;67
3.2.1.2.1; a) Vertrag;67
3.2.1.2.2; b) Auf dem Gebiet des öffentlichen Rechts;67
3.2.1.2.2.1; aa) Verwaltungstätigkeit;68
3.2.1.2.2.2; bb) Daseinsvorsorge als öffentliche Aufgabe;68
3.2.1.2.2.3; cc) Durch den Staat oder sonstige Verwaltungsträger;70
3.2.1.2.2.4; dd) Öffentlich-rechtliches Handeln?;75
3.2.1.3; 3. Ergebnis;77
3.2.2; II. Novellierung des Vertragsrechts im Verwaltungsverfahrensgesetz: Kooperationsvertrag als neuer Vertragstypus?;77
3.2.2.1; 1. Kooperationsvertrag als neue Handlungsform des öffentlich-rechtlichen Vertrages;80
3.2.2.2; 2. Voraussetzungen des Kooperationsvertrages;81
3.2.2.2.1; a) Öffentlichrechtlichkeit der Kooperation;81
3.2.2.2.2; b) Weitere Voraussetzungen, insb. Vertragspartner der Kooperation;85
3.2.2.2.2.1; aa) Public-private-Partnership;86
3.2.2.2.2.2; bb) Behörde als Vertragspartner;86
3.2.2.2.2.3; cc) Privater als Vertragspartner;87
3.2.2.2.2.3.1; (1) Klassischer Begriff des Privaten;87
3.2.2.2.2.3.2; (2) Eigengesellschaften von Kommunen;87
3.2.2.2.2.3.3; (3) Gemischt-wirtschaftliche Unternehmen;88
3.2.2.2.2.3.4; (4) Ausschluss von Kooperationsverträgen zwischen Verwaltungsträgern;89
3.2.2.3; 3. Stand des Novellierungsvorhabens und aktuelle Entwicklungen;89
3.2.2.4; 4. Ergebnis;91
3.2.3; III. Privatrechtliche Austauschverträge;92
3.2.3.1; 1. Dienstvertrag oder Werkvertrag;93
3.2.3.1.1; a) Erfolg;93
3.2.3.1.2; b) Vergütung;94
3.2.3.1.3; c) Zwischenergebnis;95
3.2.3.2; 2. Tausch;96
3.2.3.3; 3. Geschäftsbesorgungsvertrag;96
3.2.3.4; 4. Gegenseitigkeit und Austauschverhältnis i. S. d. § 320 BGB;97
3.2.3.4.1; a) Gegenseitigkeit;98
3.2.3.4.2; b) Austauschverhältnis;98
3.2.3.4.3; c) Zwischenergebnis;99
3.2.3.5; 5. Ergebnis;100
3.2.4; IV. Gesellschaftsvertrag einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts;100
3.2.4.1; 1. Voraussetzungen der Entstehung und Wesen einer GbR;101
3.2.4.1.1; a) Vertragliche Dauerbeziehung;101
3.2.4.1.2; b) Gemeinsamer Zweck und Förderpflicht;102
3.2.4.1.2.1; aa) Gemeinsamer Zweck;103
3.2.4.1.2.2; bb) Zweckförderungspflicht;104
3.2.4.1.3; c) Treuebindung;105
3.2.4.1.4; d) Unschädlichkeit des fehlenden Gründungsbewusstseins;106
3.2.4.1.5; e) Zwischenergebnis;107
3.2.4.2; 2. Abgrenzung zu anderen Gemeinschaftsformen;107
3.2.4.2.1; a) Abgrenzung zur Bruchteilsgemeinschaft;107
3.2.4.2.2; b) Abgrenzung zum nichtrechtsfähigen Verein;108
3.2.4.2.3; c) Abgrenzung zur Handelsgesellschaft;109
3.2.4.2.4; d) Abgrenzung zur Partnerschaft i. S. d. PartGG;110
3.2.4.2.5; e) Abgrenzung zur stillen Gesellschaft;111
3.2.4.2.6; f) Abgrenzung zu gesellschaftsrechtsähnlichen Rechtsverhältnissen;112
3.2.4.2.6.1; aa) Gemischter Vertrag;114
3.2.4.2.6.2; bb) Atypischer Vertrag;115
3.2.4.2.6.3; cc) Zwischenergebnis;117
3.2.4.3; 3. Exkurs: Fortgeltung von Berufspflichten;117
3.2.4.4; 4. Unterscheidung von Außen- und Innengesellschaft;118
3.2.4.4.1; a) Definition des Hauptabgrenzungsmerkmals;118
3.2.4.4.1.1; aa) Rechtsverkehr;120
3.2.4.4.1.2; bb) Teilnahme am Rechtsverkehr;120
3.2.4.4.1.3; cc) Werbung mit der Kooperation?;121
3.2.4.4.1.4; dd) Zwischenergebnis;122
3.2.4.4.2; b) Ausgangspunkt für die Unterscheidung;122
3.2.4.4.2.1; aa) Gesellschaftsvertragliche Vereinbarungen;123
3.2.4.4.2.2; bb) Tatsächliches Erscheinungsbild;123
3.2.4.4.2.3; cc) Weitere Indizien zur Unterscheidung;124
3.2.4.4.2.3.1; (1) Name der Gesellschaft;124
3.2.4.4.2.3.2; (2) Vertretungsmacht i. S. d. § 714 BGB;125
3.2.4.4.2.3.3; (3) Bildung von Gesellschaftsvermögen;125
3.2.4.4.2.4; dd) Wechsel des gesellschaftsrechtlichen Charakters;127
3.2.4.4.3; c) Konsequenzen der Unterscheidung;128
3.2.4.5; 5. Zwischenergebnis;128
3.2.5; V. Ergebnis;129
3.3; C. Haftungsrechtliche Auswirkungen einer Kooperation als GbR;129
3.3.1; I. Haftungsregime der Außengesellschaft;130
3.3.1.1; 1. Verbindlichkeiten der Gesellschaft;130
3.3.1.2; 2. Haftung der Gesellschafter für Verbindlichkeiten der Gesellschaft;130
3.3.1.2.1; a) Akzessorische Haftung;131
3.3.1.2.2; b) Unbeschränkte und unmittelbare Haftung;132
3.3.1.2.3; c) Haftungsumfang;132
3.3.1.3; 3. Haftung der Gesellschafter bei Auflösung der Gesellschaft;132
3.3.1.3.1; a) Fortbestehen der persönlichen Gesellschafterhaftung;133
3.3.1.3.2; b) Nachschusspflicht der Gesellschafter bei Verlust;133
3.3.1.4; 4. Haftung der Gesellschafter bei Ausscheiden aus der Gesellschaft;134
3.3.2; II. Haftungsrechtliche Fragen bei der Innengesellschaft;134
3.3.3; III. Haftung der Gesellschafter im Innenverhältnis;135
3.3.4; IV. Haftungsbeschränkungen;136
3.3.4.1; 1. Grundsatz der unbeschränkten Gesellschafterhaftung;136
3.3.4.2; 2. Gesellschaftervereinbarung;136
3.3.4.3; 3. Individualvereinbarung;137
3.3.4.4; 4. Haftungsbeschränkende Klausel in AGB der Gesellschaft;138
3.3.4.5; 5. Weitere Ausnahmen vom Grundsatz der unbeschränkten Gesellschafterhaftung;140
3.3.4.5.1; a) Gesellschaft mit ideellem oder gemeinnützigem Zweck;140
3.3.4.5.1.1; aa) Ideeller Zweck des Untersuchungsgegenstandes;141
3.3.4.5.1.2; bb) Abgrenzung zur Gemeinnützigkeit;143
3.3.4.5.1.3; cc) Mangelnde Gewinnerzielungsabsicht;145
3.3.4.5.1.4; dd) Praxistauglichkeit der Haftungsbeschränkung;146
3.3.4.5.2; b) Beschränkung der Vertretungsmacht;147
3.3.5; V. Exkurs: Missbräuchliches Handeln eines Gesellschafters;148
3.3.6; VI. Ergebnis;149
3.4; D. Steuerrechtliche Auswirkungen einer Kooperation als GbR;149
3.4.1; I. Steuersubjekt und steuerliche Pflichten;150
3.4.2; II. Steuerliche Behandlung einer Kooperation als GbR;151
3.4.2.1; 1. Einkommen- und Gewerbesteuer;151
3.4.2.1.1; a) Mitunternehmerschaft;152
3.4.2.1.2; b) Außen- und Innengesellschaft;153
3.4.2.1.3; c) Gewinnerzielungsabsicht;153
3.4.2.1.4; d) Exkurs: Gemeinnützigkeit i. S. d. §§ 51 ff. AO;155
3.4.2.1.5; e) Zwischenergebnis und gewerbesteuerliche Auswirkungen;158
3.4.2.2; 2. Umsatzsteuer;159
3.4.2.2.1; a) Außen- und Innengesellschaft;159
3.4.2.2.2; b) Leistungen der Gesellschaft;160
3.4.2.2.2.1; aa) Leistungen der Gesellschaft an gesellschaftsfremde Dritte;160
3.4.2.2.2.2; bb) Leistungen der Gesellschaft an Gesellschafter;161
3.4.2.2.3; c) Zwischenergebnis;162
3.4.3; III. Ergebnis;162
4; Teil 3 Die Kooperation als GbR und ihre Vereinbarkeit mit den Vorschriften zur wirtschaftlichen Betätigung von Kommunen in Hessen;165
4.1; A. Einführung;165
4.2; B. Gesetzeslage in Hessen;167
4.2.1; I. Hessische Gemeindeordnung;167
4.2.1.1; 1. Wirtschaftliche Betätigung der Kommune;167
4.2.1.1.1; a) Begriff der wirtschaftlichen Betätigung;167
4.2.1.1.2; b) Nichtwirtschaftliche Betätigung;167
4.2.1.1.2.1; aa) Kooperation als kommunale Pflichtaufgabe nach § 3 Abs. 1 HKHG 2011?;168
4.2.1.1.2.2; bb) Kooperation als vermeintlich kommunale Pflichtaufgabe nach § 4 HKHG 2011?;170
4.2.1.1.2.3; cc) Kooperation als Tätigkeit auf dem Gebiet des Gesundheitswesens;171
4.2.1.1.2.4; dd) Kooperation als Annextätigkeit zum Betrieb eines Krankenhauses;171
4.2.1.1.2.4.1; (1) Kapazitätsauslastende Annextätigkeiten;172
4.2.1.1.2.4.2; (2) Kapazitätserweiternde Annextätigkeiten;174
4.2.1.1.2.4.3; (3) Zwischenergebnis;175
4.2.1.1.3; c) Kommunalrechtliche Klassifizierung des Untersuchungsgegenstandes;176
4.2.1.2; 2. Beteiligung der Gemeinde an Gesellschaften;176
4.2.1.2.1; a) Allgemeines;177
4.2.1.2.2; b) Wichtiges Interesse;178
4.2.1.2.3; c) Begrenzung der Haftung der Kommune;179
4.2.1.2.3.1; aa) Außengesellschaft;180
4.2.1.2.3.2; bb) Innengesellschaft;181
4.2.1.2.3.3; cc) Zwischenergebnis;181
4.2.1.2.4; d) Angemessener Einfluss der Gemeinde;182
4.2.1.2.5; e) Rechnungslegung;186
4.2.1.2.6; f) Kommunalaufsichtliche Befreiung von den Zulässigkeitsvoraussetzungen;188
4.2.1.2.6.1; aa) Zweck der Vorschrift;188
4.2.1.2.6.2; bb) Abgrenzung zum kommunalaufsichtlichen Genehmigungsvorbehalt;189
4.2.1.2.6.2.1; (1) Rechtsnatur des Genehmigungsvorbehalts;189
4.2.1.2.6.2.2; (2) Repressives Verbot mit Befreiungsvorbehalt;191
4.2.1.2.6.2.3; (3) Repressives Verbot mit Befreiungsvorbehalt als selbständiges Rechtsinstitut;192
4.2.1.2.6.3; cc) Voraussetzungen einer kommunalaufsichtlichen Befreiung;192
4.2.1.2.6.3.1; (1) Formelle Voraussetzungen;192
4.2.1.2.6.3.1.1; (a) Mitwirkungsbedürftiger Verwaltungsakt;192
4.2.1.2.6.3.1.2; (b) Begünstigender Verwaltungsakt;193
4.2.1.2.6.3.1.3; (c) Schriftformerfordernis nach § 143 HGO;193
4.2.1.2.6.3.1.4; (d) Rechtsfolgen der Nichtbeachtung der Schriftform;195
4.2.1.2.6.3.2; (2) Materielle Voraussetzungen;196
4.2.1.2.7; g) Auswirkungen auf den praktischen Umgang mit Kooperationen;196
4.2.1.2.7.1; aa) Außengesellschaft;197
4.2.1.2.7.2; bb) Innengesellschaft;198
4.2.1.2.7.3; cc) Zwischenergebnis;198
4.2.1.3; 3. Anzeigepflicht nach § 127a HGO;198
4.2.1.3.1; a) Anzeigepflichtige Sachverhalte;199
4.2.1.3.2; b) Anzeigeverfahren;200
4.2.1.3.3; c) Unterlassen der Anzeige;200
4.2.1.4; 4. Ergebnis;201
4.2.2; II. Hessische Landkreisordnung;202
4.2.3; III. Exkurs: Hessisches Universitätsklinikengesetz;202
4.2.3.1; 1. Anstaltslast und Gewährträgerhaftung;203
4.2.3.2; 2. Eingehung gesellschaftsrechtlicher Beteiligungen;203
4.2.3.3; 3. Rechtsaufsicht;204
4.3; C. Rechtsfolgen einer kommunalrechtlich unzulässigen Kooperation;204
4.3.1; I. Kommunalrechtliche Rechtsfolgen;205
4.3.1.1; 1. Rechtswirksamkeit einer kommunalrechtlich unzulässigen Kooperation;205
4.3.1.1.1; a) Bedeutung der Vorschrift des § 134 HGO;206
4.3.1.1.2; b) Schwebende Unwirksamkeit als Rechtsfolge fehlender Genehmigung;207
4.3.1.1.3; c) Entsprechende Anwendbarkeit des § 134 Abs. 1 HGO auf repressives Verbot mit Erlaubnisvorbehalt;208
4.3.1.1.4; d) Entsprechende Anwendbarkeit des § 134 HGO auf Rechtsgeschäfte kommunaler Unternehmen;210
4.3.1.1.5; e) Zwischenergebnis;211
4.3.1.2; 2. Wesen der Kommunalaufsicht;212
4.3.1.2.1; a) Funktion der Kommunalaufsicht;212
4.3.1.2.2; b) Kommunalaufsicht in Hessen;214
4.3.1.2.3; c) Adressat kommunalrechtlicher Aufsichtsmaßnahmen;215
4.3.1.2.3.1; aa) Gemeinde;215
4.3.1.2.3.2; bb) Aufsichtsbehördliche Einwirkungsmöglichkeiten auf kommunale Unternehmen;215
4.3.1.2.4; d) Allgemeine Grundsätze der Kommunalaufsicht;217
4.3.1.2.4.1; aa) Gemeindefreundlichkeit;217
4.3.1.2.4.2; bb) Opportunitätsprinzip;218
4.3.1.2.4.3; cc) Verhältnismäßigkeit;219
4.3.1.2.4.4; dd) Grundsatz der Gleichbehandlung;220
4.3.1.3; 3. Kommunalrechtliche Aufsichtsmittel;220
4.3.1.3.1; a) Formloses Aufsichtsmittel: Beratung;221
4.3.1.3.2; b) Förmliche Aufsichtsmittel;223
4.3.1.3.2.1; aa) Unterrichtung nach § 137 HGO;223
4.3.1.3.2.1.1; (1) Bedeutung der Vorschrift;223
4.3.1.3.2.1.2; (2) Inhaltliche Beschränkung;224
4.3.1.3.2.1.3; (3) Formen der Informationsbeschaffung;224
4.3.1.3.2.1.4; (4) Unterrichtung durch das kommunale Unternehmen;225
4.3.1.3.2.1.4.1; (a) Auskunfts- und Einsichtsrecht nach § 51a GmbHG;225
4.3.1.3.2.1.4.2; (b) Grenzen des Informationsrechtes;227
4.3.1.3.2.2; bb) Beanstandung nach § 138 HGO;227
4.3.1.3.2.2.1; (1) Aufhebung;227
4.3.1.3.2.2.1.1; (a) Gegenstand der Aufhebung;227
4.3.1.3.2.2.1.2; (b) Rechtsverletzung durch gemeindliche Maßnahme;228
4.3.1.3.2.2.1.3; (c) Rechtswirkung der Aufhebung;229
4.3.1.3.2.2.1.4; (d) Auswirkungen auf das kommunale Unternehmen;229
4.3.1.3.2.2.1.4.1; (aa)Rechtmäßigkeit der Aufhebung eines Zustimmungsbeschlusses der Gesellschafterversammlung;229
4.3.1.3.2.2.1.4.2; (bb)Rechtsfolgen der Aufhebung eines Zustimmungsbeschlusses der Gesellschafterversammlung;231
4.3.1.3.2.2.2; (2) Rückgängigmachung von Folgemaßnahmen;232
4.3.1.3.2.3; cc) Anweisung nach § 139 HGO;232
4.3.1.3.2.3.1; (1) Bedeutung der Vorschrift;232
4.3.1.3.2.3.2; (2) Voraussetzungen der Anweisung;233
4.3.1.3.2.3.3; (3) Rechtswirkung der Anweisung;234
4.3.1.3.2.3.4; (4) Auswirkungen auf das kommunale Unternehmen;234
4.3.1.3.2.3.4.1; (a) Verstoß gegen gemeindliche Einwirkungsverantwortung;234
4.3.1.3.2.3.4.2; (b) Gemeindliche Einwirkung durch sachliche Leitung;235
4.3.1.3.2.3.4.3; (c) Gemeindliche Einwirkung durch personelle Besetzung;236
4.3.1.3.2.3.4.4; (d) Weitere Einwirkungsmöglichkeiten der Gemeinde;236
4.3.1.3.2.4; dd) Ersatzvornahme nach § 140 HGO;237
4.3.1.3.2.4.1; (1) Voraussetzungen der Ersatzvornahme;237
4.3.1.3.2.4.2; (2) Gegenstand der Ersatzvornahme;238
4.3.1.3.2.4.3; (3) Rechtswirkung der Ersatzvornahme;238
4.3.1.3.2.4.4; (4) Auswirkungen auf das kommunale Unternehmen;239
4.3.1.3.2.5; ee) Weitere Aufsichtsmittel;239
4.3.1.3.2.5.1; (1) Bestellung eines Beauftragten nach § 141 HGO;239
4.3.1.3.2.5.2; (2) Auflösung der Gemeindevertretung nach § 141a HGO;240
4.3.1.4; 4. Anforderungen an gemeindliches Beteiligungsmanagement;241
4.3.1.4.1; a) Rechtlicher Rahmen und Begriffsdefinition;242
4.3.1.4.2; b) Aufgaben und Organisation;243
4.3.1.4.2.1; aa) Beteiligungsverwaltung;243
4.3.1.4.2.2; bb) Mandatsbetreuung;244
4.3.1.4.2.3; cc) Beteiligungscontrolling;245
4.3.1.4.3; c) Beachtung der kommunalrechtlichen Vorschriften;245
4.3.2; II. Zivilrechtliche Rechtsfolgen;246
4.3.2.1; 1. Lehre von der Teilrechtsfähigkeit;247
4.3.2.2; 2. Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft;250
4.3.2.2.1; a) Voraussetzungen der fehlerhaften Gesellschaft;251
4.3.2.2.1.1; aa) Fehlerhafter Gesellschaftsvertrag;251
4.3.2.2.1.1.1; (1) Parteiwille;251
4.3.2.2.1.1.2; (2) Rechtliches Defizit;252
4.3.2.2.1.1.3; (3) Keine Teilnichtigkeit;253
4.3.2.2.1.1.4; (a) Objektive Teilnichtigkeit;253
4.3.2.2.1.1.4.1; (b) Subjektive Teilnichtigkeit;254
4.3.2.2.1.2; bb) Vollzug des Gesellschaftsvertrages;256
4.3.2.2.1.3; cc) Kein Vorrang schutzwürdiger Interessen;256
4.3.2.2.1.3.1; (1) Schutz öffentlicher Interessen?;257
4.3.2.2.1.3.2; (2) Schutzwürdige Interessen des kommunalen Krankenhaus-Unternehmens?;258
4.3.2.2.2; b) Rechtsfolgen;259
4.3.2.2.3; c) Geltendmachung der Mangelhaftigkeit;260
4.3.2.2.4; d) Anwendbarkeit auf Innengesellschaften;262
4.3.2.2.5; e) Zwischenergebnis;263
4.3.2.3; 3. Anspruch auf Auseinandersetzung;264
4.3.2.3.1; a) Durchsetzungssperre;265
4.3.2.3.2; b) Ausnahmen von der Durchsetzungssperre;266
4.3.2.4; 4. Schadensersatzansprüche aus fehlerhafter Gesellschaft;266
4.3.2.4.1; a) Schadensersatzansprüche des Kooperationspartners;267
4.3.2.4.1.1; aa) Schadensersatz aus Verletzung vorvertraglicher Aufklärungspflichten;267
4.3.2.4.1.1.1; (1) Verletzung einer Aufklärungspflicht;267
4.3.2.4.1.1.2; (2) Exkurs: Geltung der Aufklärungspflicht für Gemeinden;268
4.3.2.4.1.1.3; (3) Ersatz des Vertrauensschadens dem Grunde nach;268
4.3.2.4.1.1.4; (4) Mitverschulden des Kooperationspartners?;269
4.3.2.4.1.2; bb) Schadensersatz aus § 823 Abs. 2 BGB i. V. m. Schutzgesetz;271
4.3.2.4.1.3; cc) Schadensersatz aus § 826 BGB;273
4.3.2.4.1.4; dd) Schadensersatz aus § 823 Abs. 1 BGB;273
4.3.2.4.1.5; ee) Schadensersatz aus § 839 Abs. 1 BGB i. V. m. Art. 34 GG;274
4.3.2.4.1.5.1; (1) Pflichtverletzung durch Geschäftsführer;274
4.3.2.4.1.5.2; (2) Pflichtverletzung durch Kommunalaufsichtsbehörde;275
4.3.2.4.2; b) Schadensersatzansprüche der Gemeinde gegen Geschäftsführung;277
4.3.2.4.2.1; aa) Schadensersatz aus § 43 GmbHG;277
4.3.2.4.2.2; bb) Schadensersatz aus § 179 BGB;279
4.3.2.5; 5. Wettbewerbsrechtliche Auswirkungen;280
4.3.2.5.1; a) Gesetzesverstoß als unlautere Handlung;280
4.3.2.5.1.1; aa) Frühere Rechtslage;281
4.3.2.5.1.2; bb) Neuausrichtung der Rechtsprechung;282
4.3.2.5.1.3; cc) UWG-Novelle 2015;283
4.3.2.5.2; b) Marktverhaltens- und Marktzugangsregelungen;284
4.3.2.5.3; c) §§ 121 ff. HGO als bloße Marktzugangsregelungen;285
4.3.2.5.4; d) Öffentlich-rechtliche Rechtsdurchsetzung;286
4.3.2.5.4.1; aa) Verwaltungsgerichtliches Verfahren;286
4.3.2.5.4.1.1; (1) Hoheitliches Handeln;286
4.3.2.5.4.1.2; (2) Subjektives Recht;288
4.3.2.5.4.1.3; (3) Zwischenergebnis;289
4.3.2.5.4.2; bb) Einleitung eines aufsichtsbehördlichen Verfahrens;289
5; Teil 4 Vergabe- und beihilfenrechtliche Implikationen;291
5.1; A. Vergaberechtliche Aspekte;291
5.1.1; I. Systematik des Vergaberechts;292
5.1.1.1; 1. Rechtsquellen;292
5.1.1.2; 2. Struktur des deutschen Vergaberechts;294
5.1.1.2.1; a) Vierter Teil des GWB;295
5.1.1.2.2; b) Verordnung über die Vergabe öffentlicher Aufträge;295
5.1.1.2.3; c) Vergabe- und Vertragsordnungen;295
5.1.1.2.4; d) Hessisches Vergabe- und Tariftreuegesetz;296
5.1.1.3; 3. Anwendung des Vergaberechts;296
5.1.1.3.1; a) Oberhalb der Schwellenwerte;296
5.1.1.3.2; b) Unterhalb der Schwellenwerte;297
5.1.2; II. Persönlicher Anwendungsbereich;298
5.1.2.1; 1. Oberhalb der kartellvergaberechtsrelevanten Schwellenwerte;298
5.1.2.1.1; a) Gründung zwecks Erfüllung von im Allgemeininteresse liegender Aufgaben nichtgewerblicher Art;298
5.1.2.1.2; b) Staatsgebundenheit;300
5.1.2.1.2.1; aa) Aufsicht über die Leitung;301
5.1.2.1.2.2; bb) Mehrheitliche Organbesetzung;301
5.1.2.1.2.3; cc) Überwiegende Finanzierung;302
5.1.2.2; 2. Unterhalb der kartellvergaberechtsrelevanten Schwellenwerte;303
5.1.3; III. Sachlicher Anwendungsbereich;304
5.1.3.1; 1. Gründung der Gesellschaft bürgerlichen Rechts;305
5.1.3.2; 2. Gesellschaftsgründung mit Beschaffungsbezug;306
5.1.3.3; 3. Kooperationsgegenstand als Beschaffungsvorgang i. S. d. § 103 GWB?;307
5.1.3.3.1; a) Lieferung, Bau- oder Dienstleistung;308
5.1.3.3.2; b) Entgeltlichkeit;309
5.1.3.3.3; c) Dienstleistungskonzession;309
5.1.3.3.3.1; aa) Recht zur Nutzung der Dienstleistung als Gegenleistung;310
5.1.3.3.3.2; bb) Übernahme des Betriebsrisikos;311
5.1.3.3.4; d) Zwischenergebnis;314
5.1.4; IV. Ausschreibungspflicht;314
5.1.5; V. Ausnahme von Ausschreibungspflicht;315
5.1.5.1; 1. In-house-Privileg;315
5.1.5.1.1; a) Alleiniger Anteilsbesitz von öffentlichen Auftraggebern;315
5.1.5.1.2; b) Kontrolle wie über eine eigene Dienststelle;316
5.1.5.1.3; c) Wesentlichkeitskriterium;317
5.1.5.1.4; d) Kooperation als In-house-Geschäft?;318
5.1.5.2; 2. Interkommunale Zusammenarbeit;319
5.1.5.2.1; a) Grundsatz;319
5.1.5.2.2; b) Voraussetzungen;319
5.1.5.2.2.1; aa) Gemeinsame öffentliche Aufgabenwahrnehmung;320
5.1.5.2.2.2; bb) Ausschließliche Beteiligung öffentlicher Stellen;320
5.1.5.2.2.3; cc) Keine wettbewerbsrechtliche Besserstellung eines privaten Dienstleistungsempfängers;321
5.1.5.2.2.4; dd) Verfolgung im öffentlichen Interesse liegender Ziele;321
5.1.5.2.2.5; ee) Sonstige Voraussetzungen;321
5.1.5.2.3; c) Kooperation im Sinne einer interkommunalen Zusammenarbeit?;322
5.1.6; VI. Rechtsfolgen der Missachtung des Vergaberechts;322
5.1.6.1; 1. Oberhalb der kartellvergaberechtsrelevanten Schwellenwerte;323
5.1.6.1.1; a) Schwebende Unwirksamkeit des öffentlichen Auftrages;323
5.1.6.1.2; b) Schadensersatzansprüche gegen Auftraggeber;325
5.1.6.2; 2. Unterhalb der kartellvergaberechtsrelevanten Schwellenwerte;326
5.2; B. Beihilfenrechtliche Aspekte;326
5.2.1; I. Begünstigung;327
5.2.1.1; 1. Geldwerter Vorteil;327
5.2.1.2; 2. Angemessenheit der Gegenleistung;328
5.2.1.2.1; a) „Private investor“-Test;329
5.2.1.2.2; b) Ausschreibungsverfahren;329
5.2.2; II. Staatlicher oder aus staatlichen Mitteln gewährter Vorteil;331
5.2.3; III. Rechtsfolgen;333
5.3; C. Ergebnis;334
6; Teil 5 Zusammenfassung der Ergebnisse;337
6.1; Teil 1 Gegenstand, Ziel und Gang der Arbeit;337
6.2; Teil 2 Die Kooperation;337
6.3; Teil 3 Die Kooperation als GbR und deren Vereinbarkeit mit den Vorschriften zur wirtschaftlichen Betätigung von Kommunen in Hessen;340
6.4; Teil 4 Vergabe- und beihilfenrechtliche Implikationen;344
6.5; Teil 5 Gestaltungshinweise für die Ausgestaltung von Kooperationsverträgen durch kommunale Unternehmen;346
7; Literaturverzeichnis;349

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